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■ 文｜陈铭京，香港财华社财经编辑。
今天，对于徐翔来说是一个值得永远纪念的一天，随着审判长法槌的这么关键一敲，他的过去，无论气质多么潇洒英姿，魄气逼人，手段多么高明，或称股市常胜将军，在今天都变成了一个犯罪的事实。所谓一念成仁，一念成渊，笔者感叹徐翔勇气过人，聪明绝慧，但又在惋惜他的才华没有用在正途，利用投机取巧的门路获取大量财富，最后臭名远扬，沦落牢狱之灾。
根据青岛市中级人民法院的判决，法院认定徐翔等人的证券市场操纵罪，并构成情节特别严重的事项。徐翔作为主犯，判处有期徒刑5年6个月，王巍也作为主犯，判处有期徒刑3年，而竺勇则是从犯，判处有期徒刑2年，缓刑三年，同时并处罚金。值得一提的是在证券法中，证券市场操纵罪构成极其严重情形的，判处5年以上10年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金。
如果按照证券市场操纵罪的极其严重的情况，徐翔、王巍和竺勇的牢狱判决确实轻了很多，他们几个主动认罪得到了法律的“从轻处罚”。不过让笔者疑惑的是，和徐翔等三人合谋进行证券市场操纵的那13个上市公司的23名高管去哪了呢？他们没有判决吗？
监管层目的是杀鸡儆猴
笔者发现，青岛人民检察院的目标并非所有的犯罪成员，而是徐翔、王巍和竺勇三人。在2016年12月5日，徐翔案一审正式开庭，公诉方青岛市人民检察院以涉嫌操纵证券市场罪对徐翔、王巍、竺勇三位被告提起公诉。而人民检察院得到了更多的人证，那就是那13个上市公司的23名高管，当然，这23名高管同样因涉嫌操纵证券市场罪列席被告。
如果了这23名高管的指控，再加上这些人证给出的物证，徐翔等三人不认罪都不行。而让笔者惊讶的是听闻涉案的13家上市公司董事长或实际控制人全部已批准取保候审。所谓的取保候审就是一种保释加保证，要保证随叫随到，也就是说这23名高管目前处于不受羁押的状态，但徐翔一案要作为证人要随叫随到。如此说来，如果按照剧情节推演，这23名高管很可能在较早之前被人民检察院一一问过话，并保证指控徐翔犯罪成立，给予特别的从轻处罚。
不过笔者倒是认为检察院这是杀大头，起到杀鸡儆猴的作用。13个上市公司的高管只不过是检察院实施计划的第一步，要规范证券市场，检察院也是良苦用心。在检察院看来所谓擒贼先擒马，真正的罪魁祸首是徐翔等三人，而这23位上市高管或是被利益熏心，而上市公司高管中大都是实际控制人或是董事长，他们可以制造不存在的上市公告信息，因此而被徐翔他们利用作出此等苟且之事。
徐翔实际上已经形成投机倒把组织集团
实际上，这已经不能用共犯来认知这场证券市场操纵罪了。所谓的共犯是一种多个人在意图上的行为，徐翔等人确实已经成为共犯，而且意图非常明显，那就是二级市场高抛低吸获利分成。但是比共犯还要严重的就是犯罪集团，当然笔者说的有点罪过，但是笔者不得不说的是徐翔案已经牵扯到犯罪集团的概念。
根据犯罪集团的定义，首先要有两点条件，第一点是必须三人以上，徐翔案完全符合；第二点是必须在实施犯罪行为之前,就组成集团，有共同目的、计划、分工和较固定的组织联系。如果按照这样的条件，徐翔等人分工是非常明确的，徐翔等部分人在二级市场守株待兔，等散户被上市公告诱导进网拉升股票后，择机收网，而上市公司则负责公告信息的发布，当然也有的负责获利的分成。
其实徐翔等人在共同目的、计划、分工上已经有了很好的组织概念，但市场并未传闻他们组成组织的形式。而集团只是一个抽象的概念，他们实际做的就是以组织集团的方式进行运作，这是事先已经商量好的。名义上徐翔他们并没有设立个固定的共同的办公场所，或者开圆桌会议的地方，实际上，真正密谋可以多种方式进行，比如酒店会议、邮件会议或者视频会议等。
而作为犯罪事项，在2010年到2015年，徐翔已经实施了13起证券交易操纵行为，王巍参与8起，而竺勇参与了5起。可见这些犯罪事项之多，时间之长，是有通过有组织进行策划和运作的。说实话徐翔为主的组织已经成了投机倒把集团。这个利益集团分工明确，手段单一，但却屡试不爽。徐翔作为带头人，如果低调做事，或许也不会被查出来。笔者曾记得，在2015年时，银行代售基金产品中到处可见徐翔的产品，收益也标的也格外诱人，而当时徐翔在股市的事迹也到处在民间流传。
须出台政策保护小股民，防止徐翔案再发生
徐翔等三人已经被法律处罚了，但是那23位高管怎么定罪？难道就这样完了？就算这23位高管受利益诱惑，但是其中也得到了一些好处，比如公告费，利润分成等。作为共犯，在性质上怎么说也构成操作证券交易罪，如果判处的轻了难以服众啊，那些受坑害的小股民，小散户怎么得到慰藉呢？
在笔者看来，政府不愿意看到资本市场有大规模的动荡，如果同时审理23位高管，并量刑定罪的话，或许这将成为全球史上资本市场的最大的笑话了。不管是针对国内，还是国际市场，这都是监管层一方不太愿意看到的，如果惩戒头头分子就可以令市场敬畏法律，尊重交易规则，何乐而不为？！但若如果给市场造成恐慌，更加不利于监管层以后对资本市场的监管。
因此，随着徐翔等三人的处罚落地，这23名高管可能监管层方以被威逼利诱为由处以一年以下的有期徒刑，或者是更为宽松的决定。不过所得赃款都要上缴国库，钱都要被没收，这是必须的。
徐翔案给了资本市场法律法规方面一个重重的一击，这不仅仅是中国资本市场在法律层面的欠缺，更是上市公司高管对资本市场法律的文盲。如果这23位高管懂得法律知识，那么即使在徐翔等人的利诱下，或许也会坚守底线。但是他们选择了与豺狼为伍，就很大反应了中国资本市场法律教育环节太过于薄弱。
监管层要给中国股民一个交代，不是处罚几个人就行了，如果中国资本市场不完善，没有建立起保护小股民的政策法规，没有给予上市高管更多的法律知识教育，或者对上市公司证代没有一个完善的核查机制，对资本市场机构参与者没有一个很好的监管，那么徐翔案或将再次发生。市场存在有利可图的地方，而且法律规制有漏洞的地方终究会有市场，一代陨落，意味着一代即将崛起。
■ 编辑｜李思，财华社财经编辑。
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