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专家看并购重组政策:制度创新激活并购市场
http://business.sohu.com/
[ 李明良 ] 来源:[ 上海证券报 ]

  回顾过去十年的中国证券市场历史,我们发现证券市场始终是伴随着证券法制的不断创新而发展的。中国证监会新近颁布的《上市公司收购管理办法》也处处体现了创新这一旋律。作为我国并购法律体系的重要组成部分,其制度创新将有力推动并购市场的发展。

  拓宽收购支付方式

  上市公司收购以什么方式支付?《证券法》仅在第八十二条第(七)项规定了要约收购时收购人需向中国证监会报告收购所需资金额及资金保证。如果作狭义理解,上市公司收购支付方式应以现金支付为限,这显然无法适应并购实践的需要。于是并购实践中除了现金支付方式外,也出现了资产支付方式和定向发行证券的支付方式。但这些支付方式是没有"名分"的,所以投资银行在使用这些支付方式时总是有点瞻前顾后。

  《收购管理办法》将使这种局面大为改观。《收购管理办法》第六条规定:上市公司收购可以采用现金、依法可以转让的证券以及法律、行政法规规定的其他支付方式进行。

  确立诚信义务制度

  诚信义务制度作为民商法律制度的基石,是指导所有民商法律行为的基本行为准则,《民法通则》从民事法律行为需"诚实信用"的角度作了规定。但在具体的民商事立法上,诚信义务制度未有特别详细的规定。在司法审判实践上,因法律、规范无具体明确的诚信义务规定,造成判案无据。《收购管理办法》填补了这一空白。

  其第八条规定:"上市公司的控股股东和其他实际控制人对其所控制的上市公司及该公司其他股东负有诚信义务。收购人对其所收购的上市公司及其股东负有诚信义务,并应当就其承诺的具体事项提供充分有效的履行保证。"第九条也规定,"上市公司的董事、监事和高级管理人员对其所任职的上市公司及其股东负有诚信义务。被收购公司在收购期间有更换董事或者董事辞任情形的,公司应当说明原因,并作出公告。"这对于塑造并购市场的诚信精神有极大推动作用。

  确立管理层收购制度

  管理层及员工收购是现代公司制度中激励机制的重要制度设计。我国公司及证券制度起步晚,立法技术有待完善,因此在既往的民商事立法中没有确立管理层及员工收购制度。但在公司实践中,管理层及员工收购需求旺盛,国内已有多例管理层及员工收购案例发生(如粤电力、大众交通、大众科创等等)。

  《收购管理办法》第十五条第二款规定:"管理层、员工进行上市公司收购的,被收购公司的独立董事应当就收购可能对公司产生的影响发表意见。独立董事应当要求公司聘请独立财务顾问等专业机构提供咨询意见,咨询意见与独立董事意见一并予以公告。财务顾问费用由被收购公司承担。"第三十一条第二款规定:"管理层、员工进行上市公司收购的,被收购公司的独立董事应当为公司聘请独立财务顾问等专业机构,分析被收购公司的财务状况,就收购要约条件是否公平合理、收购可能对公司产生的影响等事宜提出专业意见,并予以公告。财务顾问费用由被收购公司承担。"从而在协议收购和要约收购领域确立了管理层及员工的收购主体地位。

  

  (上海交通大学副教授 李明良)

  

2002年10月12日13:03

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