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王连洲:制度安排市场监管制约资产管理发展

BUSINESS.SOHU.COM 2003年12月8日08:33 [ 王连洲 ]
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  在2003年12月6日北京大学国际投资管理协会成立大会暨高层经济论坛上,著名学者王连洲先生就金融市场的热点问题发表了演讲。王连洲认为在关于中国资产管理上主要存在以下问题:制度安排、市场监管两个方面。

  集合资产的受托管理有多种形式、多种渠道、多元主体,合理和有效的做出集合资产受托管理的法律制度安排,对于最大限度地整合社会财富,启动社会闲置资金,支撑和壮大金融资本市场、充实和丰富产业资本,优化资源配置,提高财富的运用水平和效率,具有重大的现实意义和实践意义。但目前存在的问题不少:

  一是本来属于同一和类似的资产管理活动和行为,因管理机构隶属关系的不同而有着不同的活动规则和法律调整,致使造成同一经济活动而只因金融机构的不同隶属,遵循不同规则而出现不同的处理结果。统一和规范资产管理的行为标准,不仅涉及到监管的统一性,而且涉及到法律规制的公平性和公正性。

  集合投资理财的法律制度,主要有信托制、公司制、代理制以及有限合伙制等四种制度形式。从财产及财产权利的角度看,在信托制度形式下,投资者和管理者签署信托合同,投资者转移财产的占有,并且要实际交付,丧失对信托财产的直接支配权,而受托管理者则取得对信托财产的直接支配权,并以自己的名义进行信托财产的管理和处分,管理和处分的后果归属投资者或者指定的受益人。在公司制度下,投资者作为股东,将其财产权转移到公司,股东将按出资比例分享公司经营的损益成果。股东还有权通过行使重大问题决策权利、选择管理者权利等贯彻自己的意愿,但对其出资所指向的财产及财产权则无权直接处分。在代理制度下,投资者和管理者签署委托合同,投资者不转移财产和财产权,受托管理者代表投资者,以投资者的名义进行资产管理,不过户,管理的后果由投资者承担。在有限合伙制度下,投资者和管理者共同签署合伙协议,将其财产交付管理者运作管理,并按约定的投资比例分享收益。

  从财产责任角度看,在信托制度下,委托人及其受益人的债权人对信托财产一般无追及权,受托人破产时,信托财产不属于其破产财产,这是信托的破产隔离和闭锁效应功能;在公司制度下,股东的债权人对股东在公司的股权有追及权。在代理制度下,被代理人要对代理人的代理行为承担责任;在有限合伙制度下,投资者作为有限合伙人按出资比例分享投资收益并仅以出资额为限承担有限责任,而管理者作为普通合伙人以投资入伙的资产对管理活动承担无限责任。

  现在市场上涉及集合投资理财的法律、行政法规以及规章,主要有合同法、信托法、证券投资基金法、保险法、商业银行法、公司法等等,还有国务院以及证监会、中国人民银行、保监会、银监会等政府颁布的法规和规章。而这些法律和规章对同一或类似的经济活动和行为,却有不同的规定和描述。

  根据信托法的规定,信托是指委托人基于对受托人的信任,将其财产权委托给受托人,由受托人按委托人的意愿以自己的名义,为受益人的利益或者特定目的进行管理或者处分的行为。由此理解,符合上述要素的集合投资理财行为均属信托行为,包括证券公司客户资产管理、保险资产委托管理、资金信托、投资基金以及企业年金和社保基金委托管理等行为。根据规定“受托人采取信托机构形式从事信托活动,其组织和管理办法由国务院指定具体办法”。国务院办公厅曾于2001年12月国办101号文明确,“人民银行、证监会分别负责对信托投资公司、证券投资基金管理公司机构从事营业性信托活动的监督管理。未经人民银行、证监会批准,任何法人机构一律不得以各种形式从事营业性信托活动。此文件事先均经过人民银行和证监会会签和同意。姑且不论上述法律的规定以及国务院办公厅的通知正确合理与否,反正是出现了变通执行的情况。一是按商业银行法规定,商业银行不得从事信托投资和股票业务,而人民银行发通知,明确允许商业银行可以开办委托贷款业务。按证券法规定,证券业与银行业、信托业、保险业分业经营、分业管理,并且机构分别设立。而证监会的机构部却下发通知,允许证券公司从事受托投资理财业务。由此不仅有人要问;商业银行、证券公司被允许的上述业务是否算从事的“营业性信托活动”?此两类机构是否算作“可以从事营业性信托活动的机构”?如果算的话,那么就与国办2001年101号文件相矛盾。

  人民银行颁布的《信托投资公司管理办法》规定,信托投资公司的资金信托业务必须根据《信托法》经营。而证监会颁布的相关《通知》规定:受托投资管理业务,是指证券公司作为受托管理人,依据有关法律、法规和投资人的投资意愿,与委托人签定受托投资管理合同,将委托人的资产在证券市场上从事股票、债券等金融工具的投资,以实现委托资产收最优化的行为。上述所谓“相关法律、法规”并不明确。

  二是监管出现交叉和漏洞。由于法律法规间的矛盾和模糊,信托、银行、证券和保险机构,为了业务创新,纷纷推出不同的业务品种,触及和穿过了红线,给监管以新的挑战,已引起社会的关注与评论。去年8月的民生银行等推出个人“委托贷款”业务,一时火暴。最后因超出规定利率、怕招致风险而被叫停。今年初,招商银行与招商证券联合推出“招商受托理财计划”,此后,多家证券公司与银行合作,推出集合性受托理财计划。但由于股市不景气,委托资金被延期偿还,积累了大量风险。同时由于缺少制度规定,而于4月底由证监会发通知,叫停了银证合作。但是明确肯定了:集合性受托投资管理业务,是证券公司受托投资管理业务的一种新形式。

  证监会规定证券公司可以“为多个客户办理集合资产业务”而在办理集合理财业务时,又可以设立限定性和非限定性集合理财计划。可以看出,证券公司的集合理财业务,、业务模式与信托公司的集合资金信托业务类似。例如,券商无论是开展限定性还是非限定性集合理财计划,均不能公开宣传推介,不得以任何形式向投资者承诺最低收益等,已经与信托公司某些业务领域形成交叉。

  目前,银监会正在草拟“信托投资机构管理条理”,而证监会正在推出“证券公司客户资产委托管理办法”。而这两个文件规范的行为,虽然名称不同,但事情的本质是差不多的。

  三是影响集合受托资产管理金融新产品新工具的开发与推广。保本基金与货币市场基金因收益稳定、风险小,在当前市场情况下,应当是一个受欢迎的产品。尤其是,从2002年以来,货币市场交易量每年以118%的速度增长,2002年交易额达到近12万亿元,今年前7个月已经达到10.69万亿元,市场交易主体超过1600多家。货币市场的发展为货币市场基金的推出奠定了良好的基础。但是据说,这两类基金,银行想做,基金管理公司也想做,只是因涉及到不同监管主体的监管权利而招致出台的阻力。券商发债,证监会已有规定,但对券商发债,商业银行接到央行电话告诫要谨慎小心,各保险公司接到通知不许购买,以避风险。为了尽量减少各隶属系统部门和单位的风险,少负一点职业责任,设身处地想一想,这样做并非没有一点道理。但是,社会资源浪费,影响市场效率,则是无疑的。

  为此,应当研究融化分业经营和分业管理的制度强调,逐步顺应混业经营和混业管理的趋势。当前混业经营已成为全球化的基本趋势,这在客观上提出了金融监管从分业监管和机构监管转向混业监管和功能监管的要求。如果说机构监管更多强调的是根据金融机构的不同类型而分别设立不同的监管机构,不同监管机构又拥有各自的职责范围,无权干预其他类别金融机构的业务活动;那么,功能监管似乎更适应客观发展的规范需要。功能监管强调的是金融产品所实现的基本功能,以金融业务而非金融机构来确定相应的尽管机构和监管规则,有助于减少监管职能的冲突、交叉重叠和监管漏洞。另外,部门司局不宜乱发指导全国性的经济活动的文件。如果有必要并有成熟的考虑,尽量由国务院或者政府出台相应的法规和规章。

  



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