“三公”入刑不存在法律障碍

　　当“公款吃喝、公车私用、公款旅游”成为国家肌体上越来越大的一颗毒瘤，民众对“三公”入罪的呼声也越来越强烈。著名法学家陈兴良教授和著名刑辩律师田文昌近日在接受《新京报》专访时指出，将“公费出国考察”行为认定为贪污罪目前尚存在法律上的障碍，这种“消费行为”跟个人将国有财产占为己有是不是一回事，还值得研究。

　　个人认为，将公款旅游定为贪污罪加以惩处，既不存在法律解释上的障碍，也不存在证据固定上的根本难题，存在的问题只是我们的认识误区，以及我们是否敢于下这个决心。

　　《中华人民共和国刑法》第382条规定：贪污罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。首先，公款旅游的主体是国家工作人员，符合贪污罪的主体特征；其次，公款旅游已经从客观上侵犯了公共财产权，是通过考察等欺骗手段骗取和占有了公款，实施个人旅游消费。专家的认识误区在于，认为“消费”跟“占有”是不是一回事，还应当研究。但很明显，公款消费总是“占有”在前，“消费”在后。就算最严格意义上的贪污罪，贪官们在“占有”了公共财物、拿到家中或存入私人存折之后，也还是要“消费”、“投资”或“挥霍”的。

　　河北省邯郸市农业银行支行金库被盗案主犯任晓峰、马向景，日前一审被法院以贪污罪判处死刑。两案犯从金库窃取的巨额公款，其实都是直接用于买彩票，而且他们每一次都经过精心算计，总希望中大奖将巨款回填。这也是一种“消费”或“投资”行为吧？

　　何帆先生认为，公款旅游，多是以单位名义决定，甚至成为单位员工心知肚明的集体福利，与贪污罪中秘密性质的“侵吞、窃取或骗取”不可同日而语。我认为这也是个认识误区，是对法条的生硬理解。法律条文中的“窃取或骗取”，不能仅仅理解为欺骗单位领导和员工，而只能理解为欺骗“国家”，而这个“国家”的代表主体是谁？是人民。其入账时用的是考察的名义，这就是欺骗。不这样理解，你将无法解释为什么一些单位集体私分公款的行为会受到一锅端。

　　田文昌先生担心，“现在这种公费旅游、公款吃喝的现象太普遍了，如果都简单地往贪污上靠，贪污罪的发案率得有多高啊”？这被舆论指为搞法不责众。何帆先生则从司法实务的“证据固定”角度为其辩护，认为对于公款旅游等行为，证据难以固定。并提出解决的办法：可以通过纪律进行处罚。但其悖谬之处在于：难道纪律惩罚就不要证据了吗？据新华社8月19日报道，今年上半年共有4866名党政干部因违反财经纪律、挥霍浪费国家资财而受到党纪政纪处分。由此看来，证据问题并不是完全不可能解决的。

　　对于公款旅游、公车私用、公款吃喝能否以贪污入罪问题，我认为无论在法理还是现有的法律解释上都不存在障碍。至于取证难的问题，可以说在反腐败的各个领域都普遍存在，它并不能成为我们裹足不前的借口。

　　街头小偷偷了千元物品都要《刑法》伺候，官员一次出国旅游就达五六万元公款，一年公车私用耗费数万元，法律却眼睁睁看着这些“阳光下的腐败”徒叹奈何，这是什么样的悲哀？