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郑百文案判得重不重?
2002年11月15日11:53   [ 张炜 ] 来源:[ 搜狐财经 ]

  原郑百文董事长、总经理及财务处主任因犯提供虚假财会报告罪,被法院判处不同程度的有期徒刑。此案的宣判意味着上市公司财务欺诈难逃刑事处罚,而在此之前基本上只是"以罚代刑"。这是规范我国证券市场的一大进步。不过,如此量刑对上市公司财务造假是否起到有效的惩戒作用尚待观察。

  原郑百文董事长等高管究竟有哪些违反证券法规的行为?去年9月中国证监会的处罚决定交代得十分清楚。概括起来,郑百文主要是虚假上市和上市后信息披露虚假。值得一提的是,法院审理查明的被告人犯罪事实,涉及的只是郑百文上市后的财务造假问题,量刑依据的是提供虚假财会报告罪。

  查一下《刑法》可知道,第161条规定,"公司向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告,严重损害股东或者其他人利益的,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。"另外,第160条规定,"在招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容,发行股票或者公司、企业债券,数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。"按1997年12月颁布的《最高人民法院关于执行[中华人民共和国刑法]确定罪名的规定》,《刑法》第160条和第161条分别对应的是欺诈发行股票、债券罪和提供虚假财会报告罪。

  那么,为什么原郑百文董事长等没有被判欺诈发行股票、债券罪呢?恐怕是因为郑百文系历史遗留问题上市,于1996年4月上市时没有发行新股,上市前的两次发行分别是1988年12月和1992年12月。因而,郑百文欺诈上市时没有欺诈发行股票。然而,郑百文是否有欺诈发行股票的违法行为还值得探讨。该公司曾于1998年6月通过配股实际募集到资金155333035.36元。据中国证监会的处罚决定,郑百文在其披露的相关年度报告中称:该公司1996年净利润为4989万元、1997年为7843万元、1998年为-50241万元。查明后发现,郑百文上市后三年采用虚提返利、费用挂帐、无依据冲减成本及费用、费用跨期入帐等手段,累计虚增利润14,390万元。其中:1996年虚增1189万元,1997年虚增9796万元。换句话说,郑百文1997年的真实业绩是亏损的。而若没有上市前后一连串虚增利润的违法行为,郑百文的配股肯定无法得逞。配股是一种再融资,与增发同属新股发行行为。难道因为《刑法》第160条提及的是"招股说明书",而非"配股说明书"就能够"逃过一劫"吗?实际上,首次发行与再融资时的新股发行,若有欺诈行为,其违法行为的目的与后果都是一样的。倘若法院认定用虚假的财务报表骗取配股融资资格,也属于欺诈发行股票的行为。原郑百文董事长等高管所面临的刑事处罚就完全不同,势必要被数罪并罚。按《刑法》有关数罪并罚的规定,"应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期"。这样一来,就可能难以获得缓刑。要知道《刑法》有关缓刑的规定有一个大前提,即"对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现,适用缓刑确实不致再危害社会的,可以宣告缓刑。"

  我国刑法没有欺诈上市罪,原郑百文董事长等高管也没有被判为欺诈发行股票、债券罪,从行政处罚到刑事处罚,原郑百文董事长的违规成本为有期徒刑三年,缓刑五年,罚金35万元。与一大批投资者被欺诈上市和虚假财务报表所害的损失相比,原郑百文董事长等高管受到的处罚算不算重呢?又能否对证券市场会计造假行为起到惩戒作用呢?投资者难免感到遗憾:造假者竟然没有因欺诈上市和骗取再融资资格而受到法律惩罚,不知道这究竟是法律的漏洞还是网开一面?

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