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风险投资中投资人权利协议研究
http://business.sohu.com/
[ 赵运刚 ] 来源:[ 证券时报 ]
  

  风险投资商进行风险投资首先要选择风险投资的目标公司,通过商业判断来决定是否对该目标公司进行投资。一旦风险投资商初步作出投资决定,便开始与目标公司进行商业谈判。

  一般情况下,风险投资商会选择一个或者几个主要投资商作为“牵头投资人”与目标公司进行谈判,而牵头投资人将代表所有投资人的利益。这种商业谈判一般有一定的程式。以处在美国的风险公司的第二轮融资为例,在公司进行第二轮融资时,最重要的法律文件之一是投资人权利协议。

  投资人权利协议主要规定了所有投资人,包括以前各轮的投资人和该次融资的投资人在公司的决策和经营管理过程中所享有的权利。该协议非常重要,且非常具有操作性。

  证券转让的限制和注册权利在风险投资交易中购买的股票通常都会受到转售的限制。而关于注册权的规定则为投资人提供了一种重要的方式,使投资人可以通过向公众进行股票的注册发售而使他们的投资实现最终的流动性。

  当然,使用144规则是另外一个获得流动性的重要方式,但由于144规则的要求较麻烦,因而注册权对于投资人,尤其是保证的持有人非常重要。注册本身是非常费时而且昂贵的,尤其是如果证券涉及到被承销的公开上市;而且,注册也会使公司及其关联机构遭遇到极大的责任风险。

  因此,公司不愿意给予投资人大量的要求注册权(即,在股东的要求时,公司开始进行注册并使其发生效力);而拖带注册权(即,在公司进行发售时,必须拖带股东的股票)则是不同的情形,因为公司将已经确定了承销发售证券的时间、费用以及在注册证券中可能涉及到的风险。注册权条款通常是风险投资交易中的谈判热点之一。要求注册权,尽管很少被使用,但是它为投资人提供了一个有利的工具,用以对付公司发起、注册的性质和时间等管理问题。而拖带注册权则是经常被使用,尤其是直至公司股票的交易趋于成熟。

  通常,本部分主要包括以下条款:转让的限制;要求的注册;公司注册;注册程序;注册权转移或转让;“市场回避”协议。主要规定在公司或者承销商的要求下,股票持有人在一定的时间期限内不得出售或者转让、处置其持有的股票。同时规定了履行上述义务的条件。这是典型的“查找协议”。承销商要求一段时间,来查找市场中是否有足够的资金来吸纳公司股票的大部分发售;注册延迟;注册权终止。

  公司的承诺部分是公司对投资人就公司的状态和经营活动的承诺。它的内容可能会由于不同的牵头投资人和在交易中涉及的证券的不同类型而有很大的变化。

  公司作出的承诺应该符合牵头投资人习惯要求的承诺方式。一般,最极端的情形是投资人购买的是债权,并且没有投票权,因此也无法控制公司。这些投资人一定会明确公司的主要职责(称为积极的承诺),和公司的禁止行为(称为消极的承诺),以通过这种方式来实施他们对公司最低程度的控制。再其次,则是购买了拥有投票权的股票的投资人,但是当公司正式同意采取某些行动时,他们也无法控制公司的行为,也没有安全感。因此,投资人通常都会要求公司提供财务信息和其他附加信息。另外,许多投资人,即使是拥有公司控制权的投资人,还会在新一轮融资中要求获得第一拒绝权。

  通常,公司的承诺主要包括以下内容:基本财务信息;附加的信息和权利;第一拒绝权;保险;员工和其他股票协议;董事会;承诺的终止。

2002年8月8日15:01

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