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民企“赎罪”的BOT方案罪
2003年6月14日17:09   [ 鲁鸣 姚浙浙 ] 来源:[ 经济观察报 ]

  对民企原罪的处理要制度化,制度化的原则是让企业家最大限度地发挥自己,之后再将部分利益转给公众——这也是一个制度化的BOT(Build Operate Transfer)。独立第三方的处理方案只能针对重大而有争议性的案件,因为独立第三方的成本太高而且容易受到操控。

  BOT在项目融资上的应用相当广泛,由民间组织参与需要政府支持而具有垄断性的行业的项目建设,通过政府某种程度的担保例如电价担保,进行融资建设、营运,最后再将项目转移给政府。可以按照这个思路,考虑企业家利用原罪资金创业(Build)、经营(Operate),经过多年的运营赚钱后,再转移给政府(Transfer)。

  那么,该如何建立一套BOT制度呢?

  假设企业家向国家拿了100元股本金投资,再通过银行借贷900元将企业做大。5年后企业资产变成了10000元,每年的现金流是1000元。更复杂的是,5年以后又有一名股东投入100元,又向银行借贷900元继续将企业做到20000,而每年的现金流是2000元。

  参照美国证监会“轻罪和解,重罪司法”的决策方式。如果900元银行资金涉及到严重而证据充分的提供假资料和行贿,那么可直接进入司法程序,依法处理。但如果第一个100元和两次银行借贷各900元属于不清楚的灰色地带“问题”,建议引进遗产税制度进行和解。当然,我们可以认为没有第一笔100元资金的投入,就根本没有企业家以后的事业,但这个说法也严重低估了企业家的价值。鉴于企业家的价值甚难估计,因此任何行政与司法决策对于企业家都是不利的。和解的真谛就在于充分发挥企业家的创造能力和维护国家的利益,最好的做法是实施遗产税制度。

  具体做法如下前述案例20000元资产里有10000元非常清楚属于新股东,这部分股东利益应予以确保。我们将另外10000元资产当作原罪资产。如果这笔钱被政府立刻收回,那么又形成了“国有企业资产”。为了有效发挥民营企业家的创造能力并确保国家利益可以先肯定民营企业家利用国家财产所创建出企业王国的贡献——Build;建议这笔资产仍然交由该民营企业家经营——Operate;等他过世后,国家可以利用累进遗产税的方式收回产权不清的部分资产——Transfer。但累进遗产税的最高税率绝对不能超过60%,以维持企业家的积极性,同时减低企业家在逝世前通过贱卖贵买资产方式转移资金的诱因。另外,累进遗产税的配套措施仍应包括下列数项条款:

  1. 新股东的利益要确保完全和原罪无关,政府任何制裁行动若伤及新股东利益,则新股东可通过司法系统申诉;

  2. 通过遗产税清洗后的资产可将原罪完全注销,成为法律保障的清洁资金;

  3. 为防止资金转移逃避遗产税,建议在缴遗产税以前的任何资金移转、买卖资产等均须申报。

  对于第三项条款而言建议采用美国证监会的申报制度。美国1934年制订的“证交法”第16条款首先提出对公司内部人员及大户订定监管制度。具体来说,只要是公司董事、高级经理或持有10%以上股份的大户均列入美国证监会的监管,这些人统称为内部人。他们必须在每个月15日填表向证监会举报他们(包括家人)上个月的股权结构及交易资料。具体而言,对于同一种股票,当前的买入交易和下一次的卖出交易,或当前卖出交易和下一次买入交易之间的时间跨度要在6个月以上,不到6个月都是违法交易,所赚的利润或逃避的损失(例如卖出股票后股价下跌,则下跌部分即列为逃避的损失)必须交还给公司,还要交罚款。

  美国证监会人数不多,怎样彻底执行监督呢?他们把内部人每月填写的表格全部录入计算机,制作成磁带,任何人可以花120美金买到这些资料。这样内部人的交易情况会被任何买磁带的人知道,有很多律师拿到这个信息后会调查填写人是否有违规交易,如果有,律师会给他寄一封信称“你违反了证券法,如果你愿意我可以替你摆平,但你要付我一笔钱。”所以美国也把律师称作证监会的“看门狗”。这就是多管齐下的监管:证监会要管,小股民要告,律师一直盯着。并非内部人(大户)不会进行非法交易,实在是这样做太危险,得不偿失。对内部人(大户)就应该这样严格监管。基本上证监会不准内部人(大户)从事6个月内的短线交易,这种做法可以迫使大户从事长期投资。

  对于原罪而言我们一样可以采取类似的申报行动。当资金移转和买卖资产行为发生时,必须向有关当局按表格申报并由有关当局在网站公布。只要按规定详细申报则无法律责任,否则原罪将跟随该笔资产。申报内容包括资产形态、评估价值、评估单位等等。如将来任何一方提起异议,均通过民法由司法途径处理。但处理方式应采取辩方举证方式,也就是责任倒置方式。也就是说,如果任何一方对于该资产转让有意见的话,那么应由民营企业家承担举证责任,由民企自行收集证据证明自己的交易没有移转资产的嫌疑,而且是清白的。这种做法可大幅减低法院负荷。如民企说不清楚自己的资产,则应由独立第三方指派公正会计师重新审核评估该资产价值并做出相应赔偿。

  采取征收累进遗产税的做法,有一系列的实际裨益:首先,肯定了第一代企业家对国家经济的贡献;第二,给予第一代企业家洗刷过去产业积累过程中的“原罪”的机会,使他们免于被秋后算账的恐惧;第三,能够继续鼓励第一代企业家努力赚钱,个人积累财富之际也给国家社会带来贡献;第四,免除民营企业被收归国有而成为无效率的国营企业的弊病;第五,减少第二代企业家普遍经营不善的资源浪费;第六,以前由国家资产和公共利益所取得的资源,可以在第一代企业家运作下提高资本回报率,并通过遗产税制度将高回报回馈于社会;第七,有利于建立一套符合我国国情的累进遗产税制度,而不是简单抄袭国外制度,造福长远。

  实行BOT以形成一个制度的做法应该是一个常态。而对于第一代企业家尚在世就发生的企业纠葛,就需要采取更为理性务实的有独立第三方参与的民事协商或者诉讼来解决,但不能轻易用行政命令或者缺乏普遍性的地方法院判决来简单化处理。

  (本文由鲁鸣、姚浙浙根据郎咸平的谈话整理)

  


 
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