Jamie Barr：英国的并购

　　　“全球金融动荡背景下的中国企业国际并购、投资策略”研讨会于10月30日－31日在北京凯宾斯基饭店举行。会议由全球第六大律师事务所——路伟国际律师事务所和全球著名法律资讯提供商LexisNexis共同举办。

届时，来自海内外的专家将对全球新的经济形势下中国企业海外投资、并购的机遇与风险管理做全方位的解读。独家战略合作伙伴搜狐财经中心全程跟踪报道。

　　Jamie Barr是路伟律师事务所香港办事处合伙人：大家下午好，我叫Jamie Barr。我是路伟律师事务所香港办事处，之所以谈英国的并购是因为我也是一名英国律师，做了很多跨界并购，所以有足够的知识和经验跟你们谈谈在英国并购的问题。

　　我首先介绍一下英国的法律体系、监管体系、竞争体系、交易结构。在谈交易结构时，我会比较少谈论投资与英国的关系问题，而会更多地描述在英国的交易和在中国的交易有什么不同点，我希望可以通过我的阐释澄清一些问题，稍候您也可以向我提问。

　　这幅图大家应该比较熟悉，一国两制。英国的情况更复杂，四国三体，英格兰和威尔士是一样的，我是英国人，但我有资质在英格兰和威尔士同时提供服务，苏格兰有自己的法律体系，北爱是一个省，它是英国的一部分，但有自己的体系。所以当你在英国收购一家公司时，必须要了解你具体在哪部分买的公司，因为这里有一些区别你必须了解，有些区别还非常大。

　　我们首先了解一下监管体系，包括外资指导目录，有禁止、限制、允许、鼓励四类，还列了那些项目是需要审批，哪些是一般许可的，以及少量的限制行业。在英国受监管的行业包括保险业、银行业、报业、广播、供水等等。如果你想收购上述行业，必须要了解收购者如何有足够的经验来运营对经济如此重要的行业。尤其在现今的经济环境下，成为一个良好的经济公民至关重要。

　　我们知道媒体行业一直是受监管、受限制的行业，在香港我们也有人们买电信公司或者广播公司的限制，我刚刚提了自来水厂，这也是公共公司的例子。但在这些行业以外，并不需要特别的审批过程。这是我们和中国不同的地方。

　　在反垄断和合并管理方面的法规或者适用《欧共体合并条例》，或者适用英国企业合并控制的法律，一般情况下只要适用其中一种，如果能同时适用两种，那真是中六合彩了。

　　“合并”是设计与集中的共同体规模的合并。合并可包括合资经营，也许你不是购买一个公司，只是想通过一个协议设立一个合资企业。对EMCR而言可能这就构成了合并协议。控制是指通过拥有权或资产使用权施加决定性的影响或对另一方董事会或股东会的组成、投票或决定具有“决定性的影响”。同时也可以利用这些资产权利，这里有一些细节上非常微妙的区别需要注意。控制的改变可以通过一方获得另一方的控制权来实现，比如股权的控制等等。也就是说，如果股票卖给一家合资公司等等。还有一个共同体规模，我指的是非常大的一些并购案。在这里共同体规模适用于以下情况，比如说所涉及企业在全球范围内的营业额之合超过50亿欧元或者说其中至少有两个企业各自在共同体的营业额超过25亿欧元。

　　另外一种情况，如果共同体的共同营业额是25亿欧元，所涉企业至少有两个企业各自在共同体的营业额超过1亿欧元，所涉及企业至少在三个欧盟国家的每一个国家的营业额之和至少为1欧元，这种情况你必须咨询你的律师了，这个情况很可怕，也非常微妙。如果合并的主要影响在一个欧盟国家之中（每各企业三分之二的营业额来源于同一个欧盟国家），不属于共同体规模，那就要考虑适用国内法规了。

　　《欧共体合并条例》实际意义，强制性的通知和暂停，如果适用EMCR，需要通知，直到批准前无法进行交易的交割。还有等待期间，这也会延长你的时间表。还有一个很复杂的通知形式。刚刚Scott谈了美国相关的法规，在欧洲可能同样复杂、同样糟糕，这就意味着你可能需要很多的资源，花很长时间，因为你需要得到很多具体的公司业务和信息，把它填进去。你可能得到批准，但需要满足很多条件，比如剥离企业内部部分业务。我刚刚提到了时间，时间有很大的意义，可能影响交易的进度。如果你没做该做的事，可能面定处罚。特别需要注意的是适用于合资经营并可能适用于战略联盟和交叉股份持有。所以有很多公司的并购，如果不是特别谨慎可能踩到这个地雷。

　　刚刚我讲到了英国的合并控制，如果你的交易没有一个群体规模，可能发现需要受英国的合规控制，这可能超向不同于欧盟方向的发展，但是适用于以下有关合并情形，两个或两个以上企业合并，并且目标公司在英国的营业额差距7000万英镑，或相关企业供应或消费的相同商品或服务在英国该类商品和服务的占有率达到25%。比如购买一个啤酒厂，它的业务是地区性的，在英国南部运作，这也可以看作是英国一个重大地区，它可能在英国其他地区没有业务，但你还要受制于这一条。

　　英国合并控制有另外两个方面，第一有公共利益的考虑，涉及到国家安全、报纸的合并、广播、跨媒体合作都是非常敏感的领域，如果你在这个领域并购，可能会有官方来审查，即使没有那么高的营业额。还有其他特殊公共利益的考虑，比如一方为英国政府签约商，可获得保密信息或有关英国国防的资料。

　　我们看一下机密信息，有些英国公司可能受聘于英国政府，因此拥有一些机密信息。比如一个公司承担了英国政府服务外包，因此有渠道了解英国政府的信息。你可能会受到英国相关部门的审查。

　　再看一下公司分类。在中国的外商投资企业有不同的分类，包括股份有限公司、有限责任公司、合资经营企业、合作经营企业、外资企业等等。每个企业都有不同法律结构、所有者权利、对管理的法律要求等。在英国一般都是以股本形成的有限责任公司，通常你只会遇到这一种公司，合营经营可能是公司形式或合同形式，即在公司内部买承担相关责任的服务部门，这是一种合同形式的合资公司，这是一种比较简单的公司种类，你在英国可以对这类公司发起收购。

　　然后我们看一下股份的种类，在中国大家可能比较熟悉各种不同的股份，而在英国，有很多不同的股份，它会给你不同的权利。对你来说，在进行结构安排时，它的意义是使你有更多的灵活度，可以得到特别红利权或者固定红利。一般来说红利支付是不会得到保证的。还有增额红利，即向你提供额外更高的红利，还有优先红利，即拥有优于其他股东的获得红利权。还有累计红利，这是指如果在既定期限内不支付红利的情况下产生的。如果一年内你没有分红，不断地滚雪球，一年后如果公司有钱，就需要给你，这里你获得的是优先红利权。

　　你们还可以有一些特别的股权和权利，比如公司解散时你有优先权，所有人平均地分担这些资产，我了解在中国公司你可以有优先权，或者有特殊的权利，比如虽然你只有10%的股份，但可以分得20%的资产。表决权对应的是公司的控制权。在特殊情况下还有特别的表决权，以确保公司不经过你的批准不进行一定的交易。即使你只有5%的股权，也可以拥有特别的表决权。即某些情况下未经过你的批准，公司就不能从事某种交易，即使你没有公司的控制权，也拥有这种表决权。

　　股东贷款和借款，中国的贷款要经过国家外汇管理局的批准，否则不可以通过中国的银行系统还本付息，中国贷款者必须得到外汇管理局的批准才能向外国贷款者提供抵押。公司的章程原则上不进行限制，但如果从中国向英国投资，需要由中国政府批准，但不需要获得英国政府批准，这跟中国的情况有所不同。

　　在中国你们也非常熟悉抵押担保，这些都是给公司提供的贷款。英国有几种不同的抵押，一种是浮动抵押，即企业可以用日常的现金提供抵押，假设这家公司有一百万英镑，第二天花了一些钱，现在只有80万英镑，付款后只剩20万英镑，银行可以在这上面取得浮动抵押。贷款人拥有权利向外借款，通过担保进行转让，作为买方可以有不同的方法筹资，因为拥有抵押，借款人可以更灵活地向你放贷。上游保证和担保，是指分支公司可以为母公司担保，这是非常重要的举债融资的方法。在中国很难开展这种结构的交易，因为中国法律对此有所限制。上游保证和担保可以帮助收购者筹集到足够的资金进行并购。

　　出售和购买步骤

　　首先谅解备忘录、意向书一般没有约束力，但保密协定有法律约束力，签订保密协定后，目标公司才会透露消息。作为收购方来说，还要签订一份排他协议，这样使得其他买方不会跟你竞争，在这段时间内，目标公司只跟你进行交谈。尽职调查大家都很熟悉了，另外一个协定是购买销售协定，你们还有一个合资协定。其他协议包括服务协议、董事服务协议、地产租赁协议等等。

　　关于公司架构我们还要考虑一些问题，首先要确定对价形式，付款时间，是否分段付款，可以有一个基于盈利能力的支付方式并考虑提留措施。那么如何解决尽职调查中的问题？你们可以在协定中说明，除非某些问题解决了，否则我们不会签署协定，或者你们可以签署一份协定，上面规定如果签订协定必须满足一些条件。比如说首先要获得当局的批准，完成协定后，确保卖方将会照他们说得那样做，在他们做完以后做付款。他们如果提供一些保证和担保会让你更放心。

　　下面我谈一下购买上市公司的股份，持股3%或此后增减持1%均有义务进行披露，如果买了更多的股份，就需要进一步披露，如果以前拥有10%的股票，现在减少到9%，也可以进行减少披露。如果购买了30%以上的股票，必须进行强制性报告。我知道在中国也有类似的规定。收购30%或以上有表决权股本需提出收购所有股本的法则。另外不得进行特殊交易，例如股东为了获得特殊利益二童一向邀约人出售股份。在交易的过程中可能需要提出现金邀约，邀约价格可能受到先前收购股份价格的影响。如果持有关于价格的敏感保密信息（内幕交易）不得收购股票。如果违反这项规定购买股票可能会因此坐牢。