中国证券博客第一案的法律思考

　　“带头大哥”这个名词源于金庸武侠小说《天龙八部》，系主人公萧峰在江湖上广为人知而不见其身、隐匿极深的父亲的代名词，而这个名词居然被自谓1972年生人、并自称真名为“王晓”的人借用，开始了中国证券市场“炒股第一博客”———“带头大哥777”的博客，大肆进行股市预测和股评，该博客的点击量高达3264万，并成立了QQ群“带头大哥777实战群”，敛财金额巨大。

　　其实，同《天龙八部》中神秘的“带头大哥”一样，现实生活中的“带头大哥”也同样是够神秘的：“王晓”可能并非“带头大哥777”博客博主的真名，而长春户籍档案中并无1972年生人的“王晓”；自称以“王晓”为董事长的长春聚隆投资咨询科技有限责任公司经查询，也并不存在；“带头大哥777”及“王晓”进行股评与股市预测，并不具备法定的资质；“王晓”自称为万国证券的履历，经分析并无可能；所谓的慈善助学捐款，也疑问多多。

　　因此，7月初，这位自称“带头大哥777”博客博主的“王晓”已经被吉林省警方所控制，对此，吉林省证监局人士也并不隐讳，据媒体称，这位“王晓”系因非法经营而被警方所控制的。从而，形成了中国证券博客第一案。

　　根据《证券法》与中国证监会的相关规定，未经国务院证券监督管理机构批准，任何单位和个人不得经营证券业务。而这位“王晓”所经营的进行股评与股市预测行为，既未得到任何批准，也未进行任何备案。如果是一般违法违规行为，由行政监管机关加以行政处罚即可，而这位“王晓”涉嫌的违法行为，影响面已经很大，涉及人员较多，牵涉金额较大，这样的话，就有可能上升到刑事制裁，如果是非法经营罪的话，根据我国《刑法》第225条，将处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。

　　在非法经营的同时，如果以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资的，有可能构成集资诈骗罪，应该说，这位“王晓”敛财700万元已经不是一个小数字了。而根据我国《刑法》第192条，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

　　但从媒体介绍的情况看，估计这位“王晓”问题还不止于此，还可能不限于非法经营罪或集资诈骗罪一、二宗，还可能存在编造并传播证券交易虚假信息罪。如果存在编造并且传播影响证券、期货交易的虚假信息，扰乱证券、期货交易市场行为，造成严重后果的，根据我国《刑法》第181条，将处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金。

　　如果在编造并传播证券交易虚假信息罪背后，还存在内幕交易行为或操纵市场行为的，则将构成内幕交易罪或操纵市场罪，并将数罪并罚。根据我国《刑法》第180条，证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员，在涉及证券的发行，证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前，买入或者卖出该证券，或者从事与该内幕信息有关的期货交易，或者泄露该信息，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金。而根据我国《刑法》第182条，操纵证券、期货市场，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

　　“带头大哥777”博客或“王晓”问题的出现，是一个带有普遍性的现象。究其产生的原因，与2006年以来中国证券市场进入大牛市后，一些不法之徒为了获取非法利益、通过各种渠道肆意散布虚假信息并进行内幕交易及操纵股价有关。而且，这种虚假信息的产生与传播过程，具有不同于熊市条件下的特征。

　　这种特征，归纳起来表现为以下几个方面。其一，虚假信息的产生渠道比较多元化。既有上市公司或其高管人员散布或不及时更正形成的，又有庄家、非法经营者故意制造的虚假信息，也有少数媒体不实报道、过度质疑引起市场误解形成的。其二，虚假信息往往同内幕交易行为、操纵市场行为相联系，背后隐约反映出庄家、做庄群体、老鼠仓制造者的影子。其三，虚假信息的传播形式从大众媒介（即新闻媒体）变成小众媒介。小众媒介是相对于大众媒介而言的，它不向全社会传播而是向特定人群传播，过去散布虚假信息还往往通过纸质媒介、传真、信函、股评家演讲等方式传播，而现在散布虚假信息则往往通过电子载体传播，更多的是依靠QQ群、网站论坛、贴吧、博客、电子邮件、手机短信，虽然是针对特定人群传播，但在网络时代，其传播的影响力与过去不可同日而语。其四，虚假信息产生的主体发生变化，通过不实股评人士散布虚假信息的情况有所减少，但大量无资质人员或某些公司、机构从私利出发，以隐蔽的方式散布虚假信息的情况却在增加。

　　对于包括“带头大哥777”博客或“王晓”问题在内的这些现象，首先，应当由证券监管部门、司法部门加大对违法违规行为的打击力度，打击内幕交易行为、操纵市场行为、做庄行为、散布虚假信息行为与非法经营行为等，并选择典型案例加以惩处、制裁、示众，以儆效尤。其次，加强投资者教育，要求其不要轻信没有资质人员的股评行为与违规股评博客内容。最后，在“带头大哥777”博客或“王晓”问题上的受害者，应当尽快向警方提供证据、进行损失登记，必要时可以提起附带民事诉讼，追偿损失。

　　（作者为上海新望闻达律师事务所合伙人）