三个疑问决定娃哈哈未来

　　过去三个月内，达能和娃哈哈从互相谩骂逐渐发展到近身肉搏。现在围绕娃哈哈商标归属权的三个问题成为决定胜负的关键 (CFP/图)

　　阴阳合同还是详简合同？

　　娃哈哈商标是娃哈哈集团所有还是娃哈哈合资公司所有，将决定这个品牌的未来。

　　更准确说，这个商标是适用由宗庆后所坚持的“阴阳合同”，还是由达能所坚持的“详简合同”，是解决双方争端的基础。

　　所谓阴阳合同，宗庆后对南方周末记者的解释是：娃哈哈确实与合资公司签订了商标转让协议，地方政府亦同意盖了章，但是地方政府盖章同意的权限是同意娃哈哈向国家商标局申请转让，而真正的审批权是属于国家商标局。

　　娃哈哈报批后，国家商标局从保护自己民族的驰名商标与知名品牌的角度出发，未予批准，因此，该商标转让协议并未生效。外方也曾到商标局交涉，知道商标局没有批准以及不批准商标转让协议的原因，故其又要求签署商标使用许可合同。

　　该商标使用许可合同名义上虽然是许可，而实质却是一份变相的转让协议，剥夺了中方的所有权，规定了中方使用商标需经合资公司董事会同意方可使用的限制条款。

　　前去商标局备案的是“阳”合同，后一个使用11年的合同是“阴”合同。对于不能“见阳光”的阴合同，宗庆后承认“双方联手在欺骗政府”，但是他认为没经国家批准的商标转让就无法生效。故而，娃哈哈集团在杭州提起仲裁，要求停止合资公司对娃哈哈品牌的使用。

　　达能亚太区法律总顾问欧阳伯堂拒绝使用“阴阳合同”的说法，坚持称“详简合同”——而且最终具有法律效应的应该是经过几次修改的详细合同。

　　对于娃哈哈集团提交的国家商标局的回函证据，达能一方的陶武平律师认为：商标转让，国家只有两种行政行为“核准”和“驳回”，从来没有“不予同意”的行政行为。宗庆后所提交的商标局回函中出现了“未予同意”，只是说明此转让行为中企业有问题，不代表国家商标局对商标转让作出行政行为。

　　达能的律师团队正小心翼翼地规避着政府口径，更想借机正式完成对商标的转让而不仅是商标使用；而宗庆后则坚持要改正11年前的错误，收回娃哈哈商标并终止1996年的《商标转让协议》。

　　同业竞争还是心照不宣？

　　在达能起诉娃哈哈非合资公司和达能合资公司构成同业竞争的时候，娃哈哈也起诉达能违反公司法投资其竞争对手。

　　无论张扬“民族”旗帜的宗庆后，还是全球第五大食品厂家达能亚太区高管——全部都身兼数职。就在达能指责宗庆后不遵守公司法、兼任多家合资公司负责人之后，宗庆后也公开了达能亚太区三高管在其竞争对手的多家公司兼职。

　　在食品饮料这个中国开放度极大的行业，娃哈哈和达能亚太区表现出同样的不规范。随便一个新产品，经过娃哈哈合资公司的销售系统就能上10亿元的销售额；“熟谙”扁平化管理的宗庆后在39家合资公司中没有设副职，整个企业牢牢掌控于手中。完善的公司治理结构，对于能以49％的股份长年掌控企业绝对经营权的宗庆后，只能是一纸空谈。

　　达能也未闲着，从乳制品行业到瓶装水行业，娃哈哈的竞争对手它多半缔结“良缘”。这也让娃哈哈在沈阳起诉达能董事秦鹏有了理由。

　　2006年，合资公司和非合资公司首次出现利润相当，这让达能如鲠在喉的一幕是达能不能坐视，也不愿看见的，但并不代表它一直未看见。据记者了解，在2006年12月之前，娃哈哈非合资公司的产品也是通过双方的合资公司销售的；达能聘请的普华永道对非合资公司的数据在每年的报表中也有呈现……显然，对非合资公司而言，达能是知情者。在这些隐秘的细节背后，是怎样的商业逻辑在观望，恐怕只有双方才能体会。

　　2006年11月后，非合资公司新建了自己的销售公司——宗庆后自立山头——自此，合资公司和非合资公司的竞争才真正明晰。

　　宗庆后和达能谁给谁下套？

　　宗庆后是怎样的人？达能又是怎样的公司？

　　达能亚太区总裁范易谋说：“这个人是不可能被所谓聪明的来自欧洲的合作伙伴欺凌和设套的，事实上正是宗庆后的性格和优点，才是企业发展的原因”。

　　一个月后，达能的代理律师说：“他伪造了别人的签名，而且不止一次”……娃哈哈的员工和代理商们纷纷站出来说“我们永远支持宗总”；在央视的《对话》节目中，宗庆后面对镜头侃侃而谈“我是先君子后小人”……

　　被达能称为“这个老人，未来可能一生都将在诉讼中度过”的宗庆后，再过3个月才是他62岁的生日。他仍然一人飞来飞去，出行连个随从也不带。也拒绝回答未来的接班人话题，直言自己打过一卦：“我还能干到90多岁，有30年呢。”

　　面对南方周末记者的提问：“在目前的纷争中，针对你个人的舆论，你最想澄清或者反击的是什么？”

　　宗庆后没有思索就回答道：“我是个受尊重讲信誉的人，但是达能诬陷了我的商誉，更攻击了我的家人。”

　　但在达能方面看来，在多次董事会会议中，宗先生都向外方解释现在的商标申请转让正在办理，从来没说过国家商标局不同意办理或已经驳回，董事会的会议纪要可以作为证据。

　　此外陶武平律师举证：在签订商标许可使用协议时，协议中好几处都出现了“国家商标局正在审理商标转让”这样的字眼，正因为还没批下来，为了合资公司能够合法地使用商标，所以双方约定要签订商标使用许可。

　　无论是当时的讳疾忌医，还是联手做局——在商标转让协议上，收了达能钱的宗庆后只能是达能的同盟。自然谁也没想到，当下娃哈哈和达能的纷争正变成宗庆后和达能之间的战争。

　　到底是达能在控股权上给宗庆后下套，还是宗庆后给达能在品牌转让上挖坑？11年的情与理，最终还是一个法字。

　　是达能指责宗庆后“欺骗”，还是宗庆后指责达能“诬陷”——经此一役，无论是达能的形象，还是宗庆后的形象，都在口舌之争中黯淡。