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政策引导并购时代到来
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[ 周到 ] 机构:[ 西南证券 ]
  ——谈《上市公司收购管理办法》的若干条款

  经征求意见后,本周《上市公司收购管理办法》和《上市公司股东持股变动信息披露管理办法》业已出台。即将施行的这两个部门规章,将使上市公司的收购面临新的环境。从这两个办法看,以下几点可以引起我们的关注。

  第一,强调履行收购行为中的诚信义务,进一步保护中小投资者利益《上市公司收购管理办法》第五条规定:“上市公司收购活动相关当事人所报告、公告的信息,必须真实、准确、完整不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。”“任何人不得利用上市公司收购散布虚假信息,扰乱市场秩序或者进行其他欺诈活动。”第七条规定:“收购人不得利用上市公司收购,损害被收购公司及其股东的合法权益。”“禁止不具备实际履约能力的收购人进行上市公司收购”。第八条规定:“上市公司的控股股东和其他实际控制人、收购人对上市公司及该公司其他股东负有诚信义务”。第九条规定:“上市公司的董事、监事和高级管理人员对其所任职的上市公司及其股东负有诚信义务。”《上市公司收购管理办法》中反复强调相关主体履行收购行为中的诚信义务,可以在一定程度上杜绝虚假重组行为的产生。近年来,一些上市公司出现了在实际控制人发生变更并进行资产重组后,较短时间内又面临不得重组的现象。笔者相信,《上市公司收购管理办法》对诚信义务的强调,将使上市公司收购变得更有战略意义。

  第二,协议收购依旧是上市公司收购中的主导模式《上市公司收购管理办法》第三条规定:“收购人可以通过协议收购、要约收购或者证券交易所的集中竞价交易方式进行上市公司收购,获得对一个上市公司的实际控制权。”这样,上市公司收购就有三种方式。结合境内证券市场的股价状况和上市公司普遍存在的股权结构状况,笔者认为,通过协议收购的方式进行上市公司收购,无疑成本最低。当然,如果流通股比重和股价均很低,收购数量不大,那么要约收购的可能性也是有的。

  第三,首次对管理层收购和员工收购作出规定《上市公司收购管理办法》第十五条规定:“管理层、员工进行上市公司收购的,被收购公司的独立董事应当就收购可能对公司产生的影响发表意见。”第三十条规定:“管理层、员工进行上市公司收购的,被收购公司的独立董事应当为公司聘请独立财务顾问等专业机构,分析被收购公司的财务状况,就收购要约条件是否公平合理、收购可能对公司产生的影响等事宜提出专业意见,并予以公告。”最近,上市公司中已经出现了类似管理层收购和员工收购的案例。在《上市公司收购管理办法》中设置相关条款,将有一定的现实针对性。

  第四,收购人提出豁免的条件得到了明确《上市公司收购管理办法》第四十九条规定:“有下列情形之一的,收购人可以向中国证监会提出豁免申请:(一)上市公司股份转让在受同一实际控制人控制的不同主体之间进行,股份转让完成后的上市公司实际控制人未发生变化,且受让人承诺履行发起人义务的;(二)上市公司面临严重财务困难,收购人为挽救该公司而进行收购,且提出切实可行的重组方案的;(三)上市公司根据股东大会决议发行新股,导致收购人持有、控制该公司股份比例超过百分之三十的;(四)基于法院裁决申请办理股份转让手续,导致收购人持有、控制一个上市公司已发行股份超过百分之三十的;(五)中国证监会为适应证券市场发展变化和保护投资者合法权益的需要而认定的其他情形。”以往,上市公司收购中,属于哪些情形可以提出豁免申请,我们并不很清楚。而《上市公司收购管理办法》实施,一般情况下,只要不属于上述前四种情形,将很难得到要约收购的豁免。此外,第五十一条虽也规定了一些豁免条件,但这并不针对收购人,而是针对相关当事人的。

  第五,一些定义的明确将敦促相关主体履行义务《上市公司收购管理办法》第六十一条对“实际控制”人给出了定义。第六十二条称:“‘股份持有人’、‘股份控制人’、‘一致行动人’的含义与《上市公司股东持股变动信息披露管理办法》中‘股份持有人’、‘股份控制人’、‘一致行动人’的含义相同。”实际控制人、股份持有人、股份控制人、一致行动人在上市公司收购中,均有一定的义务要履行。由于规定较为明确,因此,相关当事人应“对号入座”,履行自己的义务。

2002年10月14日11:36

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