截至昨日,3250万元清欠资金未到该公司账户

    "大股东的3250万元占款我来还。"日前*ST春花(行情,论坛)股东大会上新任董事长陈照的此言曾博得一片掌声,但至昨日,这笔资金仍未进入*ST春花(行情,论坛)的账户。

    相应承诺未能达成

    6月30日,*ST春花(行情,论坛)股东大会上,尽管经历了一番波折,巨鹰集团包括董事长陈照等在内的6人还是如愿当选董事、监事。面对与会股东,巨鹰集团痛快地把3250万元银行承兑汇票交给了*ST春花(行情,论坛)。但目前看来,*ST春花(行情,论坛)3250万元占款问题没那么容易解决。

    据知情人说,*ST春花(行情,论坛)2005年股东大会之所以较预定时间晚开半小时,正是因为巨鹰集团在与第一大股东协和健康就占款问题商讨。巨鹰集团要求协和健康出具一份承诺书,前者代后者偿还3250万元占款,后者承认欠前者同等数额的欠款。股东大会召开之前,协和健康就将这一承诺书交给了*ST春花(行情,论坛),并要求巨鹰集团向其出具一份承诺书,承诺这笔资金是专门用于解决占款的。协和健康担心,即使钱到了*ST春花(行情,论坛)的账户,但不用于解决占款,不仅清欠问题不能解决,巨鹰还可能以收回借款的理由将钱拿回去。直至股东大会开会时间已到,巨鹰集团仍不愿出具这样的承诺书。

    股东大会上戏剧性的一幕更导致3250万元未入账。陈亚双和一位迟先生分别以第一大股东身份来参加会议行使表决权,各自认为自己才是协和健康的授权代表。陈照等巨鹰集团6人是受陈亚双的授权代表协和健康到*ST春花(行情,论坛)行使股东权利的,如果陈亚双不能代表协和健康,他对陈照等人的授权就无效,巨鹰集团也控制不了*ST春花(行情,论坛)。正是担心位置坐不稳,巨鹰集团未将3250万元打到*ST春花(行情,论坛)的账上。

    尽管当时尚在行使权利的董事会、部分股东和监事认可陈亚双为协和健康的代表,但事情没有那么简单。

    股东资格确认有争议

    昨日,*ST春花(行情,论坛)公告了股东大会法律意见书,出席股东大会的上海市金茂律师事务所李志强律师认可董事会、股东代表、监事对陈双亚代表资格的确定。但迟先生对此表示异议,一些证券专业律师也认为上述认定值得商榷。

    迟先生认为,上述认定留下几个疑问。首先是对议案的表决,会议中他曾提出,在大股东身份未明确前,先搁置更换董事、监事的临时议案,待股东的身份明确后,再进行表决,但大会是在表决后才对股东的身份进行确认。这样的程序是否符合现有法律规定?其次是董事会对股东身份作出了认定,董事会是否有权对股东代表身份进行确认?是否有董事会操纵股东大会的嫌疑?

    上海锦天城律师事务所合伙人李宪惠律师认为,按照《上市公司股东大会规则》第二十五条的规定,一般情况下,没有相反证据,召集人和律师只要审查文件的形式合法性就可以确认股东资格。但若出现了内容相异的授权委托书,此时召集人和律师便无法根据形式合法性的判断标准确认授权委托书的真实性。若需要在法律上认定代理人,可以通过两个途径解决:一是由股东确定代理人,二是通过司法途径确定代理人。

    李律师还认为,不能董事会由确认股东身份。首先,法律并未赋予董事会确认股东身份的权利。按照《上市公司股东大会规则》的规定,上市公司股东大会召集人有验证股东大会参加人员合法性的权利,但并无确认争议股东资格的权利。其次,从法理上分析,股东大会作为公司的最高权力机构,选举产生董事会。董事会是股东大会决议的执行机关,应当服从股东大会的意志,如果允许董事会确认股东身份,那么股东大会将被董事会操纵,这样势必会损害股东的权益。

    上海星渝律师事务所主任陶宏律师认同李宪惠的观点。他说,既然协和健康变更了企业公章,经过了有关部门的许可,如果已产生公示效力,应采信公章的效力。在出现两个第一大股东问题时,股东大会召集人和律师应征询工商登记部门的意见,并要求代理人进一步提供有效确认其身份的文件,若会议上不能提供有效文件的,视认其缺席。

    看来,法律专业人士对*ST春花(行情,论坛)董事会、股东代表、监事确认股东的做法是有争议的。那样,股东大会决议的合法性和有效性势必出现争论。如果*ST春花(行情,论坛)第一大股东协和健康内部不能作出明确的认定,可能会走上司法确认的途径。也就是说,*ST春花(行情,论坛)股东大会可能会重开,更换董事和监事的议案可能会重新表决,而占款问题何时解决也是个未知数。